Дополнительный протокол к соглашению об избежании двойного налогообложения (2010)


В последние недели существенный резонанс получил подписанный дополнительный протокол между Российской Федерацией (РФ) и Кипром, который предусматривает ряд изменений и дополнений к соглашению об избежаниию двойного налогообложения между РФ и Кипром.

Следует отметить, что это не является новым протоколом и в данном случае идёт речь о подписании протокола, который был одобрен на уровне правительств обоих государств и получил огласку ещё осенью 2009 года  посмотреть →


Для того что бы прояснить последствия подписанного протокола, мы приводим главные изменения предусмотренные подписанным протоколом: 


1. Место налоговой резиденции 


Изменённая 4 статья договора предусматривает, что в случае, если компания является резидентом обоих Договаривающихся Государств и странам не удаётся установить точное место эффективного управления компании, место налоговой резиденции компании определяется в каждом случае отдельно согласно договоренностями налоговых органов и в зависимости от обстоятельства конкретного случая.

На практике это может означать, что налоговые страны обоих стран будут уделять гораздо больше внимание вопросу о месте эффективного управления компании. Это также может способствовать желанию налоговых служб РФ искать доказательства нахождению места эффективного управления Кипрской компании на территории РФ, что бы потом в зависимости от конкретного случая решать вопрос с Кипрскими налоговыми службами о признании компании налоговым резидентом РФ. Поэтому мы рекомендуем обратить особое внимание на детали, которые могли бы указывать о связи Кипрской компании с РФ, и при возможности их устранить:
  • наличие банковского счёта Кипрской компании в банке РФ
  • прямое владение Кипрской компании резидентами РФ (физ. лицами или компаниями) 
  • генеральная доверенность, выданная на имя резидента РФ

Дополнительно мы также рекомендуем предпринять меры по обеспечению места эффективного управления Кипрской компании на территории Кипра:
  • решения компании должны приниматься директорами на территории Кипра;
  • у компании должен быть счёт в Кипрском банке. Подписанты по счёту должны быть резиденты Кипра (номиналы);
  • договора от имени компании должны подписывать не доверенные лица, а номиналы – резиденты Кипра;
  • компании желательно иметь на Кипре отдельный номер телефона/факса. Как дополнительным доказательством присутствия компании на Кипре может служить арендный контракт и уплата муниципального налога.


2. Постоянное представительство


Дополненная 5 статья договора предусматривает, что у компании, зарегистрированной в одной стране, может образоваться постоянное представительство во второй стране в случае если:
  • компания во второй стране предоставляет услуги через физического лица, который прибывает в данной стране более 183 дней в течение года и более 50% общего дохода компании возникает от предоставления данных услуг;
  • компания во второй стране предоставляет услуги в периоде в среднем превышающий 183 дня в течении года и эти услуги предоставляются в рамках одного или связанных проектов через физических лиц, которые присутствуют в данной стране.
На практике это может означать, что в случае, если Кипрская компания предоставляет услуги на территории РФ (например, IT services, consulting) и данные услуги предоставляются на постоянной основе, у Кипрской компании образуется постоянное представительство на территории РФ. Поэтому, например, если у Кипрской компании есть один большой клиент в РФ (обеспечивающей более 50% дохода компании) и с ним заключен долгосрочный договор о предоставлении услуг, это может вызвать образование постоянного представительства Кипрской компании на территории РФ. В данном случае для констатации факта присутствия физических лиц компании на территории РФ может послужить даже то обстоятельство, что договор от имени Кипрской компании заключило доверенное лицо компании – резидент РФ.
Однако следует отметить, что уже на данный момент Налоговый кодекс РФ предусматривает, что в случае, если услуги на территории РФ предоставляет зарубежная компании,  не имеющая постоянного представительства на территории РФ, 
российская компания – получатель услуг является «налоговым агентом» зарубежной компании на территории РФ и обязана удержать и уплатить налог в размере 20% от стоимости услуг предоставленных нерезидентом на территории РФ. В связи с этим с точки зрения налогообложения данные изменения не вызовут существенных последствий, так как уже на данный в большинстве случаев доход, полученный Кипрской компании от предоставления услуг на территории РФ, является предметом налогообложения в РФ.


3. Доход от недвижимости


Статья 6 договора дополнена 5 пунктом, согласно которому пункты 1 и 3 данной статьи применяются к доходам таких инвестиционных фондов, которые занимаются инвестициями только в недвижимость. Доход таких фондов -  резидентов одного договаривающегося государства в дальнейшем сможет облагаться в другом договаривающемся государстве, где находится данная недвижимость.
Таким образом, доход Кипрского инвестиционного фонда, который занимается инвестициями только в недвижимость, в РФ будет облагаться налогом у источника в размере 20% по той части дохода, которая получена от недвижимости в РФ.

4. Доход от международных транспортных перевозок


Согласно изменённому пункту 1 статьи 6 доход от международных транспортных перевозок (воздушные и морские перевозки, наземные транспортные перевозки) будет  облагаться налогом в той стране, где находится место эффективного управления компании.
На практике это может означать, что доход Кипрской компании, которая предоставляет услуги транспортных перевозок, может подлежать налогообложению в РФ, если налоговым службам РФ удастся доказать, что место эффективного управления компании находится на территории РФ, даже несмотря на то обстоятельство, что компания признана налоговым резидентом Кипра. Следует учитывать, что доказательством нахождения места эффективного управления компании на территории РФ в данном случае в принципе может послужить даже тот факт, что договора о перевозках от имени Кипрской компании подписали доверенные лица – резиденты РФ.

5. Дивиденды


Изменённый пункт 2 статьи 10 полагает, что выплачиваемые дивиденды облагаются 5% налогом у источника, если размер вложений получателя дивидендов в капитал компании, выплачивающей дивиденды, составляет 100 000 евро.
Таким образом, для обеспечения 5% ставки по налогу у источника, когда дивиденды выплачиваются из РФ на Кипр, инвестиции Кипрской компании в капитал компании РФ вместо нынешних 100 000 USD должны будут составлять 100 000 EUR.

Произошли изменения в пункте 3 статьи 10, согласно котором в дальнейшем «дивидендами» будут также признаны платежи по долям инвестиционных фондов или другим похожим инвестиционным инструментам. В связи с этим в дальнейшем распределение прибыли российских инвестиционных фондов акционерам - Кипрской компании в РФ будут облагаться налогом у источника таким же образом как дивиденды – по 5% или 10% ставке в зависимости от размера владения и инвестиций. 
Следует отметить, что согласно существующему регулированию налогового кодекса РФ данный доход до сих пор рассматривался как «прочий доход» и поэтому к нему в РФ применялся налог у источника в размере 20%. В результате изменений в Договоре данный доход больше не может быть рассмотрен как «прочий доход». В связи с этим изменения в Договоре обеспечат более выгодные условия налогообложения данного дохода.

Также следует отметить, что изменения в дефиниции дивидендов ни как не повлияет на право налоговых служб РФ в одностороннем порядке по отношению процентов, которые компании РФ выплачивают Кипрским компаниям, применять регулирование налогового кодекса РФ о «тонкой капитализации». Налоговые службы РФ могут расценить проценты, выплаченные по той части займа, которая превышает позволенное соотношение капитала и долга, как выплату «скрытых дивидендов», применив в РФ налог источника как по отношению дивидендов.  

6. Доходы от прироста капитала


С 1 января 2015 года вступят в силу изменения по налогообложению дохода от прироста капитала (capital gains) в результате продажи акций компании, более 50% активов которых образует недвижимость. На данный момент этот доход подвергается налогообложению лишь в стране резидента – компании продавца акций. Т.е. если Кипрская компания продаёт акции компании РФ, более 50% активов которой образует недвижимость, налогообложение происходит на Кипре. Изменённая редакция предусматривает, что налогообложение будет происходить в той стране, где находится недвижимость. Поэтому после 1 января 2015 данный доход будет предметом налогообложения в РФ. 

7.Ограничения к применению договора


В договоре появилась норма (anti abuse provision), которая направлена против неправомерного использования договора. Данная норма предусматривает ограничения в применении преимуществ договора по отношению к тем компаниям, которые были созданы исключительно с целью извлечения выгоды от преимуществ договора между РФ и Кипром, и не являются зарегистрированными в РФ и или на Кипре. 
Во многих источниках данное положение договора ошибочно распространяется также в отношении тех Кипрских компаний, которые были созданы для совершения определённой сделки с Российской компании. На самом деле данное положение относится только к компании, которая зарегистрирована в третьей стране (например, в Белизе), но являются налоговым резидентом Кипра по причине местонахождения своего центра управления на территории Кипра. Только такой компании может быть отказано в применении преимуществ договора, если будет достаточно оснований полагать, что компания была создана исключительно с целью воспользоваться преимуществами данного договора в рамках конкретной сделки. 
Однако важно учитывать, что ограничения не будут применяться автоматически, основываясь на изменения в договоре. Решения о применении ограничений будут приниматься в каждом случаю отдельно и только в результате консультаций между налоговыми органами Кипра и РФ.

8. Обмен информацией


Протокол внёс изменения в 26 статью договора, которая сейчас предусматривает, что договаривающийся стороны (РФ и Кипр) могу запросить информацию о конкретном субъекте (компании, физ.лице) даже в случае, если запрашиваемая информация не имеет прямого отношения к налогообложению этого субъекта в стране, которая запрашивает данную информацию.
На первый взгляд может показаться, что такая норма для налоговой службы конкретной страны даёт возможность простым способом получить информацию об интересующих лицах, которую имеет налоговая  служба второй страны, и это может привести к массовым запросам со стороны властей РФ по отношению к лицам, которые могут иметь какую-либо связь с Кипрскими компаниями. Однако для того, что бы оценить как данная норма будет работать в действительности, следует рассмотреть процедуру применения данной нормы, которую предусматривает договор и законодательство Кипра, и обратить внимание на прочие факторы, которые могут влиять на возможность использования данной нормы на практике.

Процедура запроса и обмена информации согласно договору между РФ и Кипром основывается на двух основополагающих принципах:
Страна, которая запрашивает информацию, в запросе должна указать детальное аргументированное обоснование для запроса.  Неаргументированный запрос в виде простого поиска информации в отношении конкретного лица не является объектом данного договора и поэтому может быть оставлен без ответа.
Страна, от которой запрашивается информация, не обязана предоставлять информацию, если это противоречит местному законодательству и общепринятой практике.

Оценивая практические аспекты применения положения о запросе и обмене информации со стороны Кипра, во-первых, следует отметить, что налоговая служба Кипра (как субъект данного соглашения, который должен отвечать на запросы со стороны РФ) в подавляющем большинстве случаев даже не обладает информацией о бенефициарах Кипрской компании. Поэтому для того, чтобы только начать процедуру по составлению ответа на запрос со стороны РФ, Кипрская налоговая служба сначала должна идентифицировать лиц, которые обладают соответствующей информацией и направить им запрос.
Как правило, эта информация хранится у лиц, которые являются регистраторами компаний. На Кипре ими являются либо аудиторы, либо адвокаты – представители специально лицензированных профессий, деятельность которых регламентируется специальными нормативными актами Кипра. Согласно законодательству Кипра налоговая служба Кипра может сделать запрос представителям лицензированных профессий только в случае, если запрос со стороны зарубежных органов (компетентных органов РФ) содержит следующую информацию:
  • точно установлено лицо, о котором запрашивается информация;
  • детальное описание информации, которую хочет получить зарубежная сторона, и формат, в котором она хочет получить эту информацию;
  • налоговые цели, для которых необходима запрашиваемая информация;
  • основания для предположения, что запрашиваемая информация хранится в налоговой службе Кипра или находится у резидентов Кипра;
  • предполагаемое лицо или место на Кипре, где могла бы храниться запрашиваемая информация.
В случае, если запрос соответствует вышеупомянутым требованиям, налоговая служба Кипра должна обратится за письменном разрешением в Генеральную прокуратуру Кипра. Генеральная прокуратура проверяет фактические и процессуальные аспекты запроса и соответствие запроса требованием законодательства Кипра. Только после получения  письменного разрешения из Генеральной прокуратуры налоговая служба Кипра может обратиться с запросом к лицензированным лицам Кипра, которые имеют запрашиваемую информацию. 
Headline |
Home / ...избежание двойного налогообложения (2010)