Существенную огласку получил пункт дополнительного протокола к соглашению между Кипром и РФ, согласно которому в договоре появилась новая статья  - «обмен информацией», которая  позволит получать банковскую информацию, а также информацию от доверительных собственников и фондов.

Однако менее замеченными остались другие существенные пункты данного протокола. В частности, предусматриваются следующие изменения к договору:

Изменённая 4 статья договора предусматривает, что в случае, если компания является резидентом обоих Договаривающихся Государств и странам не удаётся установить точное место эффективного управления компании, место налоговой резиденции компании определяется в каждом случае отдельно согласно договоренностями налоговых органов и в зависимости от обстоятельства конкретного случая.

На практике это может означать, что налоговые страны обоих стран будут уделять гораздо больше внимание вопросу о месте эффективного управления компании. Это также может способствовать желанию налоговых служб РФ искать доказательства нахождению места эффективного управления Кипрской компании на территории РФ, что бы потом в зависимости от конкретного случая решать вопрос с Кипрскими налоговыми службами о признании компании налоговым резидентом РФ. Поэтому мы рекомендуем обратить особое внимание на детали, которые могли бы указывать о связи Кипрской компании с РФ, и при возможности их устранить:

Дополнительно мы также рекомендуем предпринять меры по обеспечению места эффективного управления Кипрской компании на территории Кипра:

 2. Постоянное представительство

Дополненная 5 статья договора предусматривает, что у компании, зарегистрированной в одной стране, может образоваться постоянное представительство во второй стране в случае если:

На практике это может означать, что в случае, если Кипрская компания предоставляет услуги на территории РФ (например, IT services, consulting) и данные услуги предоставляются на постоянной основе, у Кипрской компании образуется постоянное представительство на территории РФ. Поэтому, например, если у Кипрской компании есть один большой клиент в РФ (обеспечивающей более 50% дохода компании) и с ним заключен долгосрочный договор о предоставлении услуг, это может вызвать образование постоянного представительства Кипрской компании на территории РФ. В данном случае для констатации факта присутствия физических лиц компании на территории РФ может послужить даже то обстоятельство, что договор от имени Кипрской компании заключило доверенное лицо компании – резидент РФ.

Однако следует отметить, что уже на данный момент Налоговый кодекс РФ предусматривает,

что в случае, если услуги на территории РФ предоставляет зарубежная компании,  не имеющая постоянного представительства на территории РФ, российская компания – получатель услуг является «налоговым агентом» зарубежной компании на территории РФ и обязана удержать и уплатить налог в размере 20% от стоимости услуг предоставленных нерезидентом на территории РФ. В связи с этим с точки зрения налогообложения данные изменения не вызовут существенных последствий, так как уже на данный в большинстве случаев доход, полученный Кипрской компании от предоставления услуг на территории РФ, является предметом налогообложения в РФ.

Статья 6 договора дополнена 5 пунктом, согласно которому пункты 1 и 3 данной статьи применяются к доходам таких инвестиционных фондов, которые занимаются инвестициями только в недвижимость. Доход таких фондов -  резидентов одного договаривающегося государства в дальнейшем сможет облагаться в другом договаривающемся государстве, где находится данная недвижимость.

Таким образом, доход Кипрского инвестиционного фонда, который занимается инвестициями только в недвижимость, в РФ будет облагаться налогом у источника в размере 20% по той части дохода, которая получена от недвижимости в РФ.

Согласно изменённому пункту 1 статьи 6 доход от международных транспортных перевозок (воздушные и морские перевозки, наземные транспортные перевозки) будет  облагаться налогом в той стране, где находится место эффективного управления компании.

На практике это может означать, что доход Кипрской компании, которая предоставляет услуги транспортных перевозок, может подлежать налогообложению в РФ, если налоговым службам РФ удастся доказать, что место эффективного управления компании находится на территории РФ, даже несмотря на то обстоятельство, что компания признана налоговым резидентом Кипра. Следует учитывать, что доказательством нахождения места эффективного управления компании на территории РФ в данном случае в принципе может послужить даже тот факт, что договора о перевозках от имени Кипрской компании подписали доверенные лица – резиденты РФ.

Изменённый пункт 2 статьи 10 полагает, что выплачиваемые дивиденды облагаются 5% налогом у источника, если размер вложений получателя дивидендов в капитал компании, выплачивающей дивиденды, составляет 100 000 евро.

Таким образом, для обеспечения 5% ставки по налогу у источника, когда дивиденды выплачиваются из РФ на Кипр, инвестиции Кипрской компании в капитал компании РФ вместо нынешних 100 000 USD должны будут составлять 100 000 EUR.

Произошли изменения в пункте 3 статьи 10, согласно котором в дальнейшем «дивидендами» будут также признаны платежи по долям инвестиционных фондов или другим похожим инвестиционным инструментам. В связи с этим в дальнейшем распределение прибыли российских инвестиционных фондов акционерам - Кипрской компании в РФ будут облагаться налогом у источника таким же образом как дивиденды – по 5% или 10% ставке в зависимости от размера владения и инвестиций.

Следует отметить, что согласно существующему регулированию налогового кодекса РФ данный доход до сих пор рассматривался как «прочий доход» и поэтому к нему в РФ применялся налог у источника в размере 20%. В результате изменений в Договоре данный доход больше не может быть рассмотрен как «прочий доход». В связи с этим изменения в Договоре обеспечат более выгодные условия налогообложения данного дохода.

Также следует отметить, что изменения в дефиниции дивидендов ни как не повлияет на право налоговых служб РФ в одностороннем порядке по отношению процентов, которые компании РФ выплачивают Кипрским компаниям, применять регулирование налогового кодекса РФ о «тонкой капитализации». Налоговые службы РФ могут расценить проценты, выплаченные по той части займа, которая превышает позволенное соотношение капитала и долга, как выплату «скрытых дивидендов», применив в РФ налог источника как по отношению дивидендов. 

С 1 января 2014 года вступят в силу изменения по налогообложению дохода от прироста капитала (capital gains) в результате продажи акций компании, более 50% активов которых образует недвижимость. На данный момент этот доход подвергается налогообложению лишь в стране резидента – компании продавца акций. Т.е. если Кипрская компания продаёт акции компании РФ, более 50% активов которой образует недвижимость, налогообложение происходит на Кипре. Изменённая редакция предусматривает, что налогообложение будет происходить в той стране, где находится недвижимость. Поэтому после 1 января 2014 данный доход будет предметом налогообложения в РФ.

В договоре появилось anti – abuse provision, предусматривающая ограничения действий преимуществ договора по отношению тех компаний, которые были созданы исключительно с целью воспользоваться преимуществами договора между РФ и Кипром, и не являются зарегистрированными в РФ и или на Кипре. Т.е., например компании, которая зарегистрирована в третьей стране, но являются налоговым резидентом Кипра по причине место нахождения своего центра управления на территории Кипра, может быть отказано в применении преимуществ договора, если будет достаточно оснований полагать, что компания была создана исключительно с целью воспользоваться преимуществами данного договора по отношению конкретной сделки.

Однако важно учитывать, что ограничения не будут применяться автоматически, основываясь на изменённый договор. Решения о применении ограничений будет приниматься по каждому случаю отдельно и только в результате консультаций между налоговыми органами Кипра и РФ.