1. Режим освобождения от налогообложения дивидендов в налоговом праве Великобритании

В Великобритании с принятием FinanceAct2009 вступили в силу ряд новых правил налогообложения. В частности, изменения в Schedule14 ofFinanceAct2009 касаются налогообложения полученных дивидендов. В результате данных изменений к дивидендам,  полученным после 1 июля 2009 года, может быть применён механизм освобождения от налогообложения (tax exemption). 

Механизм освобождения от налогообложения полученных дивидендов и условия, которые необходимо выполнить для получения освобождения, будут зависеть от величины и финансовых параметров Английской компании, получающей дивиденды. 

1.1. Small companies 

В целях применения механизма освобождения от налогообложения малой компанией считается компания, где работают менее 50 сотрудников и годовой оборот или баланс не превышает 10 миллионов евро. 

Дивиденды, получаемые малыми компаниями, освобождены от налогообложения, если: 

A) Дочерняя компания является налоговым резидентом «квалифицированной территории»; 

B) Полученные дивиденды признаются дивидендами в целях применения данного законодательства; 

C) Выплачиваемые дивиденды согласно законодательству страны дочерней компании не  признаются расходами дочерней компании; 

D) Выплата дивидендов не происходит в рамках схемы, которая создана для получения налоговых преимуществ 

Для того, что бы точно понять условия для получения освобождения от налогообложения, следует более детально рассмотреть толкование двух из вышеприведённых условий: «квалифицированная территория» и «схемы, которая создана для получения налоговых преимуществ» 

Квалифицированной территорией - является страна, с которой у Великобритании заключён договор об избежание двойного налогообложения и данный договор содержит положения о не дискриминации. Учитывая, что почти все договора, подписанные Великобританией, содержат такое положение, квалифицированной территорией фактически является страна, с которой у Великобритании заключён договор об избежание двойного налогообложения. 

«Схема, которая создана для получения налоговых преимуществ» - следует рассмотреть значение словосочетаний «налоговое преимущество» и «схема».

Согласно IncomeTaxAct2007 налоговым преимуществом является: 

A) облегчение налогообложения;

B) возврат уплаченного налога;

C) уклонение от уплаты налога  или уменьшение суммы уплачиваемого налога;

D) учинение препятствий при установлении суммы уплачиваемого налога. 

Схемой является любая законная и не законная схема или мероприятия, состоящая из одной или более чем одной сделки.

Основываясь на этом, можно сделать заключение о том, что схемами, которые созданы для получения налоговых преимуществ, являются любые заранее продуманные действия с целью извлечения налоговых преимуществ. 

На основании этого можно сделать вывод о том, что «схема, которая создана для получения налоговых преимуществ» является очень широко толкуемым понятием. Существующее положение дел даёт теоретическую возможность налоговой службе Англии признать фактически любую холдинговую структуру налоговой схемой, лишая возможности воспользоваться освобождением от налогообложения полученных дивидендов. 

Учитывая вышеупомянутые обстоятельства, дивиденды, полученные малыми компаниями, фактически освобождены от налогообложения, если дочерняя компания является резидентом страны, с которой у Великобритании заключён договор об избежание двойного налогообложения, и дивиденды не получены в рамках налоговой схемы. 

1.2. Other companies 

В целях применения механизма освобождения от налогообложения компании, которые не являются малыми компаниями, считаются прочими компаниями. 

Дивиденды, получаемые прочими компаниями, освобождены от налогообложения, если: 

A) Дивиденды подпадают под класс «освобождаемых дивидендов»; 

B) Полученные дивиденды признаются дивидендами в целях применения данного законодательства; 

C) Выплачиваемые дивиденды согласно законодательству страны дочерней компании не признаются расходами дочерней компании 

В целях данного регулирования «освобождаемыми дивидендами» являются следующие виды доходов: 

• Дивиденды, полученные от контролируемых компаний (controlledcompanies); 
• Дивиденды, полученные на основании владения обычных акций, которые не подлежат выкупу со стороны компании; 
• Дивиденды, полученные в результате портфельных инвестиций (владение – менее 10%); 
• Дивиденды, полученные в результате сделок, целью которых не является уменьшение налогообложения в Великобритании; 
• Существует также целый ряд anti-avoidancerules, которые главным образом связаны с анализом того, не получены ли дивиденды тем или другим образом по схеме по уменьшению налогообложения. 

2. Великобритания как холдинговая юрисдикция

Для того, что бы юрисдикция могла быть использована для холдинговой компании необходимо наличие нескольких условий:

1) Существование договоров об избежание двойного налогообложения между юрисдикцией холдинговой компании и юрисдикцией дочерней компании, позволяющих выводить дивиденды на холдинговую компанию по более низким ставкам налога у источника (WHT)

2) Существование режима освобождения от налогообложения полученных дивидендов в юрисдикции холдинговой компании

3) Возможность дальнейшего вывода дивидендов без налога в юрисдикцию материнской компании. 

На данный момент с учётом изменений в налоговом праве при использовании наших Английских компаний как холдинговых, выполняется два из трёх условий:

• Режим освобождения от налогообложения полученных дивидендов в Великобритании (при выполнении соответствующих требований) 
• Отсутствие налога у источника при выводе дивидендов из Великобритании, что позволяет выплачивать дивиденды без налога материнской компании в любой юрисдикции мира, в том числе в оффшоре.

У Великобритании договора об избежание двойного налогообложения заключены более чем с 90 странам, что позволяет выводить дивиденды на Английскую холдинговую компанию по более низким налоговым ставкам. Однако субъектами данных договоров, на которых распространяются положения договора (в отношении которых могут быть применены пониженные ставки), являются лишь Английские компании – налоговые резиденты Великобритании. Таким образом, если компания не является налоговым резидентом Великобритании, выплата дивидендов из юрисдикции дочерней компании будет происходить согласно обычным ставкам. 

Согласно существующим принципам установления налоговой резиденции в Великобритании (принцип инкорпорации компании и принцип центра управлении компании), налоговым резидентом Великобритании и субъектом договоров признаются лишь те Английские компании, которые имеют признаки наличия центра управления на территории Великобритании. 

Так как Английские компании, где директором является не резидент Англии и у которых кроме рег. адреса нет реального присутствия в Англии, не имеют признаков центра управления на территории Великобритании, такие компании не являются налоговыми резидентами Великобритании и не являются субъектами договоров об избежание двойного налогообложения, заключёнными Великобританией. Поэтому дивиденды, выплачиваемые дочерней компанией, в юрисдикции дочерней компании будут облагаться согласно обычным ставкам налога у источника. В связи с этим Английские компании c стандартной структурой, где директор – не резидент, не выполняют первое условие холдинговой компании и поэтому не могут быть успешно использованы как холдинговые компании.   

Учитывая вышеупомянутые обстоятельства, для того, что бы Английские компании могли реально быть использованы как холдинговые компании, структуру Английской компании необходимо строить таким образом, что бы добиться выполнения условий по признанию компании налоговым резидентом Великобритании.  

3. Проблемы с использованием Великобритании как холдинговой юрисдикции 

3.1. Признание компании налоговым резидентом Великобритании

Так как для использования Английской компании как холдинговой компании необходимо выполнить условие по признанию компании налоговым резидентом Великобритании, важно понять, какими являются данные условия и насколько реально их выполнение. 

Исходя из нашей предыдущей практики, налоговая служба, принимая решение о признании компании резидентом Великобритании, может задать следующие вопросы: 

• Где проживают лица, которые фактически принимают важные решения о деятельности компании (таким лицом необязательно должен быть директор компании, так как решения реально могут приниматься и другими  лицами: акционерами или бенефициарами)?
• Где фактически происходит процесс по принятию важных решений?
• Где компания ведет реальную деятельность, указав вид деятельности, который ведется в конкретном месте? 

Одновременно практика показывает, что в случаях, когда директором является резидент Великобритании, применяется упрощённый анализ по установлению места нахождения центра управления компании, и для существования центра управления компании в Великобритании достаточно того, что директор компании является резидентом Великобритании.

В связи с этим существует большая вероятность, что резиденция Английской компании в Великобритании будет обеспечена с назначением директором Английской компании резидентом Великобритании. Однако при отсутствии чёткого понимания, по каким критериям налоговая служба Великобритании признаёт существование центра управления компанией в Великобритании, и какова административная процедура по определению места центра управления компанией, нельзя с уверенностью утверждать, что Английская компания с директором – резидентом Великобритании во всех случаях будет признана налоговым резидентов Великобритании. 


3.2. Широкое толкование понятия «налоговой схемы» 

Как это уже было отмечено выше, отсутствие признаков «налоговой схемы» является очень важным условием для получения освобождения от налогообложения дивидендов. Одновременно описание понятия «схема, которая создана для получения налоговых преимуществ» в соответствующих правовых актах является очень не конкретным. Это позволяет толковать данное понятие широко и теоретически применять к любым холдинговым структурам, так как любая холдинговая структура, по сути, тем или иным образом обеспечивает более выгодную ситуацию в плане налогообложения, по сравнению с тем, как было бы в случае без данной структуры. 

Соответствующие правовые акты никоим образом не указывают на условия, которые должны быть выполнены для того, чтобы структура не была признана «налоговой схемой» (substanceи т.д.)

С одной стороны, можно предположить, что такое широкое толкование и отсутствие конкретных параметров может позволить в большинстве случаев в разумных пределах  довольно свободно использовать Английские компании как холдинговые компании в разных структурах и это не должно привести к применению нормы о «налоговой схеме». 

С другой стороны, следует учитывать характер правовой системы Великобритании. В Великобритании существует право прецедента (case law), где большая часть решений принимается не на основании кодифицированного законодательства, а на основании трудно отслеживаемой системы предыдущих решений в похожих ситуациях. Это может привести к тому, что в каждом случае получения дивидендов налоговая служба будет рассматривать фактические обстоятельства сделок, и в каждом случае отдельно будет принимать решение о присутствии налоговой схемы. 
 

3.3. Возможная краткосрочность режима освобождения от налогообложения дивидендов

В связи с глобальным экономическим кризисом и принятыми мерами по стимуляции экономики дефицит бюджета Великобритании в 2009 году составит 13% от ВВП, что является самым худшим показателем в ЕС.

Если не принимать никаких мер в последующих годах, дефицит может быть ещё больше. Это не только является нарушением законодательства ЕС, которое не позволяет дефициту превышать 3% от ВВП, но и в долгосрочном периоде ставит под серьезную угрозу финансовую стабильность и платежеспособность Великобритании.  

Поэтому помимо уже принятых мер, которые были озвучены в начале декабря в Pre-BudgetStatement, новому правительству Великобритании после выборов в 2010 придётся принимать болезненные решения по уменьшению дефицита. Финансовые аналитики прогнозирует, что в независимости от того, кто будет формировать новое правительство (консерваторы или лейбористы), правительству придётся в 2011 – 2013 году не только сокращать расходы, но и повышать налоги.  

Учитывая, что режим освобождения от налогообложения дивидендов, по сути, является временной нормой, так как эта норма была принята в рамках мероприятий по борьбе с экономическим кризисом, и налог на полученные дивиденды в отличие от других налогов (НДС, подоходный налог, социальные сборы) не сильно влияет на реальную экономическую активность и количество созданных рабочих мест. Предполагается, что именно режим освобождения от налогообложения дивидендов может стать «первой и самой безобидной жертвой» последующих налоговых повышений. 

Поэтому открытым остаётся вопрос о том, как долго сохранится режим освобождения от налогообложения дивидендов в существующей редакции и будет ли он вообще сохранён. В связи с этим может получиться так, что все усилия по получению налоговой резиденции для Английской компании в Великобритании и затраты, связанные с построением структуры, приведут только  к краткосрочной выгоде.